現代人使用社群網站，通常都會分享自拍照或是自己出去玩拍的照片，但當有心人未經你同意下載後轉發自己臉書或IG，或其他社群網站，又或是盜用你的照片從事商業行為時，

就一定會違反著作權法嗎？

著作權對此規定之罰則規定在91條：

「擅自以重製之方法侵害他人之著作財產權者，處三年以下有期徒刑、拘役，或科或併科新臺幣七十五萬元以下罰金。
意圖銷售或出租而擅自以重製之方法侵害他人之著作財產權者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣二十萬元以上二百萬元以下罰金」

但要符合該處罰要件的前提為「這個照片真的是著作權法上的著作」。

著作權法對於「著作」的定義規定在第３條：

「一、著作：指屬於文學、科學、藝術或其他學術範圍之創作。」

第５條並有規定各種著作，舉凡攝影著作、美術著作、語文著作等。

實務見解也有對於什麼是「著作」部分，以及各種著作部分（例如攝影著作），有一番詮釋，簡言之就是認為要表現出有你自己風格，屬於你個人味道、創意的，才是著作權法要保護的範圍：

「著作，指屬於文學、科學、藝術或其他學術範圍之創作，著作權法第3條第1項第1款定有明文。所謂著作權法之著作，應有表現出作者之獨特性及須有原創性之精神上創作，始得作為著作權法所保護之標的。所謂原創性者，係指著作必須為著作人所原始獨立完成，未接觸或抄襲他人之著作，以表達著作人內心之思想或感情，而具有最低程度之創意，始有賦與排他性權利之必要。原創性包括原始性與創作性。所謂原始性，係指著作人原始獨立完成之創作，而非抄襲或剽竊而來。創作性之程度，不必達於前無古人之地步，倘依社會通念，著作與前已存在之作品，有可資區別之變化，足以表現著作人之個性即可」，最高法院97年度台上字第1214號、99年度台上字第2314號、104年度台上字第1251號判決意旨參照。

所以由此可知其實照片並不一定都屬於攝影著作，但如果這張照片是請專業攝影師拍攝，或是在拍照時有考量一些角度、景深、或是基於怎樣的考量才拍攝出的話，透過論述的方式，或許也能說服檢察官、法官你的照片為「著作」也說不定。

因為實務上也是有「相對」相反的見解，透過論述的方式表現出自己拍照該照片的「思想及考量」，認為符合最低創意，而受著作權法保護。

還有一個需要符合上述處罰的要件為「故意」，

此處的故意簡單來講是指「我知道下載複製亂上傳人家照片是不對的，但我就是要這麼作」！

所以如果你本身有得到該公司的授權，但偏懶以為那張圖是該公司的，就直接下載後上傳，或是以為有得到該授權，豈料途中卻已失權但你卻不知道等理由，

透過一些相關證據的提出跟論述，或許都能解釋為你不符合侵害他人著作之故意。

本人曾經承辦相關案件，請當事人提出相關法律上有用的事證並成功說服地檢，取得不起訴處分。

以上by吳湘傑律師

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